февруари 2017

Изменение в Торговом законе в сфере производства по делам о несостоятельности (Государственная газета, номер 105, 30.12.2016)

Наиболее существенные изменения в част IV („Несостоятельность») Торгового закона, (ТЗ), которые с 1 января 2017 г. вступили в силу, проявляются в следующих направлениях:

Не изменяя содержания понятия «неплатёжеспособность» по статью 608, часть 1 ТЗ, создаются облегчения для заявителя при доказывании состояния неплатёжеспособности. Это облегчение вводится в нескольких гипотез, в которых предполагается состояние неплатёжеспособности, а именно:

неподача для объявления в Торговом реестре заявления о финансовых отчетах торговца за последние три года – статья 608, часть 2 ТЗ;
состояние прекращения оплат – статья 608, часть 3 ТЗ;
если, в рамки образованного исполнительного производства по собиранию взыскания, на срок 6 месяцев от получения приглашения о добровольной оплаты, взыскание осталось частично или в целом невыполненным.

Все вышеупомянутые гипотезы содержат в себе опровержимые презумпции о наличии неплатёжеспособности. Это означает что в каждую из этих гипотез заявителю нельзя доказывать состояние неплатёжеспособности, а провести опровержение презумпции обязан должник.

По отношению к состоянию прекращения оплат, обязанность доказывания в ходе процесса тоже меняется в пользу заявителя. В действующую до конца 2016 года нормативную базу, если должник оплачивает и/или в состояние оплатить взысканий только некоторых кредиторов, может иметь место неплатёжеспособность. В этом случае заявитель должен был делать полное и главное доказывание наличии неплатёжеспособности. Согласно новому тексту статьи 608, часть 3 ТЗ введена неопровержимая презумпция, согласно которой, при реализации частичной платы существует переустановка плат.

Введены и изменения, которыми ограничиваются возможности для должника и/или связанных с им лиц воспрепятствовать Первого собрания кредиторов и принятия решения собрания, а именно:

3.1. Первое собрание кредиторов не проводится е следующих случаях:

если годовые финансовые отчеты должника за последние три года не объявлены в Торговом реестре.
если торговые книги не переданы от должника синдику и/или если они были неправильно ведены.

В этих случаях назначены судом временный синдик осуществляет свои правомочия до выбора синдика собранием, который осуществляется после утверждения первых списков принятых взысканий.

3.2. При голосовании вопросов Первого собрания кредиторов, не принимаются в внимание голосов связанных лиц, ровно как и голосов кредиторов, которые были связанными с должником в последние три года перед открытием производство по делу о несостоятельности. Правом голосовать лишены тоже кредиторы, которые прибрели долги от связанных лиц за тот же период времени.

Изменения в сфере исков о признании (установительных исков) по статью 694 ТЗ.

– в целью ограничить фиктивный судебный процесс между должником и связанными с ним лицами, введено обязательное участие синдика как сторона в процессе;

– уменьшается государственный тариф для этих дел и его вычисление проводится на базе одну четверть от размера взысканий.

Изменения в сфере обналичивания имущества должника:

– расширены гипотезы для ограничения участия связанных лиц в купли-продажи, посредством исключения не только прямого участия должника, но и его участия через подставными или связанными лицами;

– внесены изменения в правах кредиторов в связи с взысканиями третьих лиц, на которых должник учредил обеспечение своим имуществом. После продажи такого имущество синдик составляет отдельный счет для распределения, а кредиторы третьего лица имеют возможность обжаловать счет.

– преодолена законодательная неопределенность относительно начальную цену при продажи путем прямых переговоров, и уже четко указано, что цена может быть ниже цены при явном торге (то есть не может опуститься ниже 80% начальной цены первой продажи).

Адв. Емилия Лесова-Тодорова

Änderungen des bulgarischen Handelsgesetzes bei der Fassung von Beschlüssen der Gesellschafterversammlung einer GmbH

Ab Beginn 2017 sind zwecks Vermeidung von Betrügen mit Handelsgesellschaften und überwiegend mit Vermögen der Gesellschaften mit beschränkter Haftung Änderungen des bulgarischen Handelsgesetzes in Kraft getreten, die eine strengere Form der Akten der Gesellschafterversammlung einer GmbH vorsehen. Manche Beschlüsse der Gesellschafterversammlung einer GmbH müssen sowohl mit einer notariellen Beglaubigung der Unterschriften der Gesellschafter angefertigt werden, als auch beurkundet werden. Die Beurkundung und die Beglaubigung der Unterschriften sollen gleichzeitig vorgenommen werden.

Folgende Beschlüsse bedürfen der erwähnten strengeren Form, um gültig zu werden:

Beschluss über die Annahme oder Ausschluss von Gesellschafter, Zustimmung für die Übertragung der Geschäftsanteile an einen neuen Gesellschafter;
Beschluss über die Kapitalerhöhung oder -herabsetzung;
Beschluss über die Bestellung von Geschäftsführer; Die Frage in welcher Form den Beschluss über die Entlassung des Geschäftsführers gefasst werden muss ist nicht ausdrücklich geregelt, jedoch sollten wir aus dem Gesetzzweck ausgehen – das Erreichen von einem größeren Rechtssicherheit, müssen wir annehmen, dass die strengere Form auch für diesen Beschluss erforderlich ist;
Beschluss über den Erwerb oder Veräußerung von Immobilien und beschränkten Sachenrechten darauf.

Das Gesetz erlaubt, mit Beschluss der Gesellschafterversammlung die Gesellschafter die verschärfte notarieller Form der obigen Beschlüssen (oder mancher davon) zu vermeiden. Hierzu müssen die Gesellschafter den bestehenden Gesellschaftsvertrag der GmbH ergänzen, indem darin vorgesehen wird, dass für die Rechtsgültigkeit dieser Beschlüsse die einfache Schriftform reicht aus. Fehlt solche Änderung des Gesellschaftsvertrages, finden die gesetzlichen Regelungen über Unterschriftsbeglaubigung und Beurkundung durch einen Notar Anwendung.

Bei dem Abschluss von einem Unternehmenskaufvertrag (Art. 15 Handelsgesetz) und einem Vertrag über die Übertragung von Geschäftsanteilen (Art. 129 Handelsgesetz) dürfen die Parteien von der neuen Anforderung über Beglaubigung der Unterschriften und Beurkundung nicht abweichen.

Mit dem Änderungsgesetz zum Handelsgesetz, Gesetzblatt 105 vom 2016, in Kraft seit dem 01.01.2017 wurden auch Änderungen im Bereich der Insolvenz von Handelsgesellschaften eingeführt. Mit demselben Änderungsgesetz wurde das Verfahren über die Stabilisierung (Restrukturierung) von Unternehmen, die finanziellen Schwierigkeiten haben, geregelt. Über diese Änderungen werden wir Sie in weitere Publikationen informieren.

Advokat Ginka Tabanska

Изменения в Торговом законе в связи с принятием решения Общего собрания партнеров ООО

Во избежание обманов с коммерческими организациями и прежде всего с имуществом ООО, с начала 2017 года в силу вступили изменения в Торговом законе (ТЗ), в которых указываются более тяжелые формы для актов общего собрания (ОС) партнеров. Некоторых из решениях ОС партнеров ООО должны быть изготовлены при нотариальной аутентификации подписей и содержания.

Оба нотариальные аутентификации (подписи и содержания) должный быть сделаны одновременно.

Чтобы они были действительными, ОС должен принимать в указанную более тяжёлую форму следующие решения:

– Решение относительно принятия или исключения партнера, согласие о передаче дружественной доли новому партнеру;

– Решение о увеличении и уменьшении капитала;

– Решение о назначении управляющего директора. Вопрос о форме решения об освобождения от должности управляющего директора не указан четко в законе, но если исходит от целей закона – достижения высокой доли правовой безопасности, то следует принят, что более тяжелая форма требуется и для принятия этого решения;

– Решение о приобретении и отчуждении недвижимостей и вещных прав на недвижимость.

Существует нормативная возможность, по решению ОС партнеров избежать требования о нотариальных аутентификациях вышеуказанных решений (или некоторых из них). Для этой цели необходимо изменить договора коммерческой организации соответственного ООО так, чтобы в нем категорически предвиделось, что для действительности этих решений достаточна обычная письменная форма. Если такое изменение в договора нет, то будет применяться режим закона о нотариальных аутентификациях подписи и содержания.

Стороны договора о передачи коммерческой организации (статья 15 ТЗ) и договора о передачи коммерческих долях (статья 129 ТЗ) не могут уклоняться от нового требования закона, оформлять этих договоров нотариальной аутентификацией подписей и содержания.

С Законом о изменении и дополнении ТЗ, «Государственная газета», номер 105/ 2016 г., с 01 января 2017 г. в силу вступили изменения и в области несостоятельности и банкротство коммерческих организаций. С этим законом устанавливается и производство по стабилизации (переструктуризации) предприятия, у которых существуют финансовые затруднения. Об этих изменений мы проинформируем Вас в наших следующих публикаций.

адвокат Гинка Табанска

Изменения в Търговския закон в производството по несъстоятелност

Най-съществените промени в част IV („Несъстоятелност“) на Търговския закон, в сила от 01.01.2017г. , са в следните насоки:

Без да се променя съдържанието на понятието „неплатежоспособност“ по смисъла на чл. 608, ал.1 от ТЗ е улеснено доказването на състоянието на неплатежоспособност от страна на молителя. Това улеснение идва от въвеждането на няколко нови хипотези, в които се предполага състоянието на неплатежоспособност, а именно:

незаявяване от търговеца за последните три години на финансовите отчети за обявяване в търговския регистър – чл.608, ал.2 от ТЗ;
състояние на спиране на плащанията – чл.608, ал.3 от ТЗ;
в продължение на 6 месеца от получаване на поканата за доброволно изпълнение в рамките на образувано от молителя изпълнително производство за събиране на вземането същото е останало изцяло или частично неудовлетворено.

Всички описани по-горе хипотези съдържат оборими презумпции за наличие на неплатежоспособност. Това означава, че във всяка една от тези хипотези не трябва молителят да доказва състоянието на неплатежоспособност, а длъжникът следва да проведе оборването й.

По отношение на състоянието на спиране на плащанията също се размества доказателствената тежест в процеса в полза на молителя в производството. По досега действащия режим когато длъжникът плаща и/или е в състояние да плати само вземанията на отделни кредитори може да е налице неплатежоспособност. При това положение молителят следваше на общо основание да проведе пълно и главно доказване за състоянието на неплатежоспособност. Съгласно новия текст на чл.608, ал.3 от ТЗ е въведена необорима презумпция, според която при извършване на частични плащания е налице спиране на плащанията.
Въведени са промени, с които се ограничава възможността длъжникът и/или свързани с него лица да препятстват провеждането на Първото събрание на кредиторите и вземането на решения от събранието, а именно:

3.1. Първо събрание на кредиторите не се провежда в следните случаи:

при необявяване последните три години на годишни финансови отчети на длъжника в търговския регистър;
при непредаване на търговските книги от длъжника на синдика и/или ако същите не са редовно водени.

В тези случаи назначеният от съда временен синдик изпълнява правомощията си до избор на синдик от събранието, което гласува след одобряване на първите списъци на приетите вземания.

3.2. При гласуване на въпросите от Първото събрание на кредиторите не се вземат предвид гласовете на свързаните лица, както и на кредиторите, които са били свързани лица с длъжника за последните три години преди откриване на производството по несъстоятелност. От право на гласуване са лишени и кредиторите, които са придобили вземания от свързани лица за същия период от време.

Промени в материята на установителните искове по чл.694 от ТЗ:

с оглед ограничаване воденето на симулативни процеси между длъжника и свързани лица е въведено задължително участие на синдика като страна по делата;
намалява се държавната такса за тези дела, като същата се изчислява върху ¼ от размера на вземането.

Промени в материята относно осребряването на имуществото на длъжника:

разширени са хипотезите на ограниченията за участие в продажбата на свързани лица, като е изключено не само прякото участие на длъжника, но също и участието му чрез подставени или свързани лица;
променени са правата на кредиторите по вземания на трети лица, за които длъжникът е учредил обезпечения върху имуществото си. След продажбата на такова имущество синдикът съставя отделна сметка за разпределение, като кредиторите на третото лице имат право да обжалват сметката.
преодоляна е законодателната неяснота относно началната цена при продажба чрез пряко договаряне, като изрично е посочено, че същата може да бъде по-ниска от цената при явния търг (т.е. може да падне под 80 % от началната цена при първата продан).

Адв. Емилия Лесова-Тодорова

Новият институт на производството по стабилизация на търговец

С ДВ бр. 105 от 30.12.2016 в Търговския закон е въведен нов дял V, който урежда изцяло новия институт на производството по стабилизация на търговец.

Производство по стабилизация на търговец (раздел V) – изцяло нов институт.

1.1. Целта на производството по стабилизация е да се постигне споразумение между търговеца и кредиторите му, като се предотврати откриването на производство по несъстоятелност и се продължи търговската дейност.

1.2. Основанието за откриване на производство по стабилизация е търговецът да се намира в непосредствена опасност от неплатежоспособност.

Въведена е дефиниция на понятието „опасност от неплатежоспособност“ – с оглед на предстоящите падежи на паричните си задължения в следващите 6 месеца длъжникът да е в невъзможност да ги изпълни или може да спре плащанията.

1.3. Изрично са изброени хипотезите, при които не се открива производство по стабилизация. По естеството си това са хипотези, при които очевидно състоянието на търговеца отговаря на неплатежоспособност, а не на опасност от такава.

не е допустимо да се открива производство по стабилизация за търговец, за който вече има подадена молба за откриване на производство по несъстоятелност;
не е допустимо повторно подаване на молба за стабилизация за търговец, за който вече е подавана такава молба в последните три години, както и ако повече от една пета от задълженията са към свързани лица.

1.4. Особен режим на призоваване и съобщения в производството по стабилизация:

публичност на молбата за стабилизация чрез обявяване на съобщение в търговския регистър;
всички призовки и съобщения се обявяват в търговския регистър, с което кредиторите се считат уведомени;

1.5. Начало на производството по стабилизация и необходими документи:

производството започва по инициатива на търговеца;
има формални изисквания на закона относно приложенията към молбата: задължително се представя списък с кредиторите с описание на вземанията по размер, падеж и обезпечения. Представя се конкретно предложение за начина, условията и сроковете за удовлетворяване на вземанията на кредиторите, както и гаранциите и обезпеченията, които ще се дадат;
Възможно е да се предвиди частично опрощаване на задълженията при определените в закона ограничения;
Възможно е стабилизацията да се извърши чрез продажба на цялото предприятие или обособени части, както и превръщане на вземанията в част от капитала, като изискванията са сходни с тези при оздравяване на предприятието.

Разглеждане на молбата за стабилизация от съда:

Молбата се разглежда в закрито заседание, като ако съдът констатира недостатъци дава срок за тяхното отстраняване;
Когато са налице основания за откриване на производството молбата се разглежда в открито заседание;
Съдът назначава т.нар. „доверено лице“ от списъка с лицата, които могат да бъдат назначавани за синдици;
При някои от способите за стабилизация, като преобразуване и превръщане на вземания в част от капитала, задължително се назначава проверител, който трябва да бъде регистриран одитор.

Срок за утвърждаване от съда на план за стабилизация – 4 месеца от откриване на производството;
Последици от откриване на производството по стабилизация:

продължаването на дейността става под надзора на довереното лице; нови сделки се сключват само след предварително съгласие на довереното лице;
извършените от длъжника сделки в нарушение на наложените в производството по стабилизация ограничения са непротивопоставими на кредиторите в производството;
с откриване на производството по стабилизация се спират всички изпълнителни дела срещу имущества на длъжника, както и започнато изпълнение по реда на ЗОЗ; образуването на нови изпълнителни дела е недопустимо;
спиране на погасителната давност за вземанията срещу търговеца за периода на производството по стабилизация до прекратяването му.

Гласуване на плана за стабилизация от кредиторите:

Планът за стабилизация се разглежда и гласува от кредиторите на търговеца;
Право да гласуват имат кредиторите на търговеца по списък, който е съставен от търговеца, проверен от довереното лице след разглеждане на възраженията срещу него и утвърден от съда;
Кредиторите гласуват по класове, като за приет са счита план, за който са гласували повече от ¾ от вземанията, без вземанията на свързаните лица.

Утвърждаване на плана от съда:

Съдът утвърждава, респ. отказва да утвърди плана с определение, което се обжалва пред ВКС в седемдневен срок от обявяването в търговския регистър.

Действие и правни последици на утвърдения план за стабилизация:

Планът е задължителен за кредиторите с вземания отпреди датата на решението за утвърждаване на плана, вкл. и за тези, които не са участвали в гласуването или са гласували против;
Кредитор може да не бъде обвързан от плана единствено ако не е бил включен в списъка или е лишен от възможност да участва в гласуването на плана;
Планът има преобразуващо действие по отношение вземанията на кредиторите;
При липса на изпълнение в предвидения в плана срок всеки кредитор може да поиска издаване на изпълнителне лист по реда на ГПК;
Ако за вземането на кредитора е имало образувано изпълнително дело, при неизпълнение на плана кредиторът може да поиска възобновяване на делото;
За преобразуваното с плана вземане започва да тече нова давност, считано от настъпване на изискуемостта на вземането съгласно плана за стабилизация;
Всеки кредитор може да иска частично унищожаване на плана (само по отношение на неговото вземане) поради заплашване или измама. Искането се прави в срока за изпълнение на плана.

Адв. Емилия Лесова-Тодорова

Промени в Търговския закон относно вземането на решения от Общото събрание на съдружниците в ООД

С цел избягване на измами с търговски дружества и преди всичко с имущество на ООД от началото на 2017г. в сила влязоха промени в Търговския закон, които предвиждат по-тежка форма на актовете на общото събрание на съдружниците. Някои решения на ОС на съдружниците в ООД вече следва да бъдат изготвени с нотариална заверка на подписите и на съдържанието. Двете нотариални удостоверявания (на подписа и на съдържанието) трябва да бъдат извършени едновременно.

Следните решения, за да бъдат действителни, трябва да са в посочената утежнена форма:

Решение относно приемане или изключване на съдружници, даване съгласие за прехвърляне на дружествен дял на нов съдружник;
Решение за намаляване или увеличаване на капитала;
Решение за назначаване на управител; не е изрично уреден въпросът относно формата на решението за освобождаване на управител, но ако изхождаме от целта на закона – постигане на по-висока степен на правна сигурност, то следва да приемем, че утежнената форма се изисква и за това решение;
Решение за придобиване или отчуждаване на недвижими имоти и вещни права върху тях.

Съществува законова възможност, по решение на Общото събрание на съдружниците да бъде избегнато изискването за нотариална заверка на изброените решения (или на някои от тях). За целта е необходимо да бъде допълнен дружествения договор на съответното ООД като в него изрично се предвиди, че за действителността на тези решения е достатъчна обикновената писмена форма. При липса на подобна промяна в дружествения договор ще се прилага законовият режим на нотариална заверка на подписа и съдържанието.

Страните по договор за прехвърляне на търговско предприятие (чл. 15 ТЗ) и по договор за прехвърляне на дружествени дялове (чл. 129 ТЗ) не могат да се отклонят от новото изискване на закона тези договори да бъдат сключвани с нотариална удостоверяване на подписите и съдържанието им.

Със Закона за изменение и допълнение на Търговския закон, ДВ бр. 105 от 2016г., в сила от 01.01.2017г. са направени промени и в областта на търговската несъстоятелност. Със същия закон се урежда и производството по стабилизация (преструктуриране) на предприятия, които имат финансови затруднения. Относно тези промени ще Ви информираме в следващи публикации.

Адв. Гинка Табанска